刑法第36条

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条文

（正当防衛）

第36条

1. 急迫不正の侵害に対して、自己又は他人の権利を防衛するため、やむを得ずにした行為は、罰しない。
2. 防衛の程度を超えた行為は、情状により、その刑を減軽し、又は免除することができる。

解説

本条は、w:正当防衛（1項）についてこれを罰しないものとし、過剰防衛（2項）については情状によって刑の裁量的減免を認めた規定である。正当防衛はw:違法性阻却事由であると理解されている。

日本の通説は、ドイツ刑法第32条1項「正当防衛によって（社会倫理的に）必要とされる行為を行った者は、違法に行為したものではない。」、および、同2項「正当防衛とは、現在の違法な侵害から自己又は他の者を回避させるのに必要（＝武器対等の原則）な防衛である。」のドイツにおける議論が参照される。

判例

• 傷害（最高裁判例 昭和44年12月4日）
• 兇殺人（最高裁判例 昭和45年11月24日）
• 殺人（最高裁判例 昭和46年11月16日）
• 兇器準備集合、暴力行為等処罰に関する法律違反（最高裁判例 昭和52年07月21日）

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